Сравнительный анализ рассматриваемой нормы и ч. 2 ст. 86 УК РФ, в соответствии с которой несудимыми считаются лица, освобожденные от наказания, приводит к выводу о том, что в ч. 4 ст. 86 УК РФ имеются в виду различные виды освобождения осужденных от наказания, применяемые после отбытия ими части срока наказания. Такими видами освобождения от наказания являются: условно-досрочное освобождение от наказания (ст. 79 УК РФ), освобождение от наказания по болезни (ст. 81 УК РФ), отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 82 УК РФ — в случаях освобождения их из учреждений, исполняющих наказание).
В ч. 4 ст. 86 УК РФ речь идет и об определении срока судимости при замене неотбытой части срока более мягким наказанием. Некоторые авторы считают такую замену освобождением от отбывания наказания[286]. При любом виде освобождения от наказания (условном и безусловном) его исполнение прекращается. Замена же предполагает исполнение (отбытие) другого наказания. О каком освобождении от наказания в подобном случае может идти речь?
При условно-досрочном освобождении от отбывания наказания судимость слагается из срока отбывания наказания до условно-досрочного освобождения и, помимо этого, реализуется в течение испытательного срока с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного наказания (ч. 7 ст. 79 и ч. 4 ст. 86 УК РФ).
Следует обратить внимание на то, что продолжительность сроков судимости при условно-досрочном освобождении от ограничения свободы (максимальный срок этого наказания пять лет) может превышать годичный срок судимости, установленный в п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении наказаний более мягких, чем лишение свободы. Условно-досрочное освобождение от рассматриваемого наказания возможно после фактического отбытия осужденным не менее половины назначенного судом срока. Следовательно, испытательный срок при условно-досрочном освобождении, а значит и срок судимости может быть равен двум с половиной годам, т.е. более продолжительным по сравнению со сроком судимости, установленным в п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ.
Вместе с тем при применении условно-досрочного освобождения при отбывании лишения свободы испытательный срок, являющийся сроком судимости, меньше срока судимости, установленного п. "в", "г" и "д" ч. 3 ст. 86 УК РФ. Так, при условно-досрочном освобождении от лишения свободы лица, осужденного за преступления небольшой и средней тяжести, при назначении судом за содеянное максимального срока этого наказания неотбытый его срок будет равен соответственно одному и двум с половиной годам, а в п. "в" срок судимости за такие преступления более продолжителен — три года.
Условно-досрочное освобождение при осуждении виновного лица к максимальному сроку наказания в виде лишения свободы за тяжкое преступление возможно после фактического отбытия им двух третей наказания — трех лет и четырех месяцев, что меньше срока судимости, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ — шести лет.
Аналогичная ситуация складывается и при условно-досрочном освобождении лиц, отбывающих наказание за особо тяжкие преступления. Во всех этих вариантах срок судимости меньше срока судимости, установленного в ч. 3 ст. 86 УК РФ. Эта конкуренция норм разрешается в пользу специальной нормы — ст. 79 УК РФ[287].
В ст. 82 УК РФ регламентирована отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей. Если суд при рассмотрении уголовного дела о преступлении, совершенном указанными категориями женщин, придет к выводу о нецелесообразности исполнения лишения свободы, то он может принять решение об отсрочке этого наказания — разновидности условного осуждения. В соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 86 УК РФ в подобном варианте судимость погашается по истечении срока отсрочки, которая исчисляется до достижения ребенком восьмилетнего возраста.
В тех же случаях, когда решение об отсрочке принимается в отношении женщин, отбывающих наказание, — это разновидность условно-досрочного освобождения от отбывания лишения свободы. Испытательный срок при этом также исчисляется до достижения ребенком восьмилетнего возраста, который и является сроком судимости.
Как видно, сроки судимости при рассматриваемых видах отсрочки более продолжительны, чем сроки судимости, установленные в ст. 86 УК РФ. И эта коллизия решается в пользу специальной нормы — ст. 86 УК РФ.
При условно-досрочном освобождении военнослужащих, отбывающих наказания в виде ограничения по военной службе и содержания в дисциплинарной воинской части за преступления небольшой и средней тяжести, сразу же по отбытии ими половины срока наказания срок судимости (испытательный срок) может быть равен одному году. Именно такой срок судимости предусмотрен в п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ.
Согласно ч. 5 ст. 79 УК РФ лицо, отбывающее пожизненное лишение свободы, может быть условно-досрочно освобождено, если судом будет признано, что оно не нуждается в дальнейшем отбывании этого наказания и фактически отбыло не менее двадцати пяти лет лишения свободы. Испытательный срок при условно-досрочном освобождении от отбывания наказания равен ее неотбытой части (ч. 7 ст. 79 УК РФ). При пожизненном лишении свободы он носит также пожизненный характер и может быть снят с осужденного по истечении какого-то не определенного в законе времени. Было бы целесообразно допустить снятие судимости в подобных случаях не ранее истечения максимального срока судимости, установленного в п. "д" ч. 3 ст. 86 УК РФ — восьми лет, что соответствовало бы принципу справедливости (ст. 6 УК РФ).
При условном освобождении от наказания по болезни судимость слагается из отбытого срока наказания и последующего срока до его истечения срока давности исполнения приговора (наказания) (ч. 4 ст. 81 УК РФ).
Необходимо отметить, что, как правило, сроки судимости менее продолжительны, чем сроки освобождения от наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора (наказания), установленные ст. 83 УК РФ. Так, рассматриваемый срок давности при осуждении лица за тяжкое преступление равен девяти годам (п. "в" ч. 1 ст. 83 УК РФ), а срок судимости за такое преступление — шести годам (п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ), при осуждении лица за особо тяжкое преступление соответственно: пятнадцать лет (п. "г" ч. 1 ст. 83 УК РФ) и восемь лет (п. "д" ч. 3 ст. 86 УК РФ). И только при осуждении лица за преступления небольшой тяжести срок давности обвинительного приговора меньше, чем срок судимости за такое же преступление: два года (п. "а" ч. 1 ст. 83 УК РФ) и три года (п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ). Рассматриваемая коллизия решается в пользу специальной нормы — ст. 83 УК РФ.
Если лицу в соответствии со ст. 80 УК РФ неотбытая часть срока наказания заменяется другим, более мягким наказанием, то срок погашения судимости исчисляется "исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от основного и дополнительного вида наказания" (ч. 4 ст. 86 УК РФ). Приведенная формулировка закона непонятна, так как сроки судимости в анализируемой статье не зависят от сроков отбытого наказания. Рассматриваемая проблема может быть решена при сопоставительном анализе ст. 80 и ст. 86 УК РФ. В ст. 80 УК РФ предусмотрена возможность замены лишения свободы более мягким наказанием (замена иных наказаний более мягким не предусматривается). А в соответствии с п. "б" ст. 86 УК РФ срок судимости при осуждении к наказанию более мягкому, чем лишение свободы, равен одному году.
Итак, при замене лишения свободы более мягким наказанием срок судимости не зависит от фактически отбытого срока лишения свободы. Он всегда равен одному году, ибо замененное наказание всегда мягче лишения свободы.
В рассматриваемом варианте судимость имеет место в процессе отбывания лишения свободы, а затем — в течение срока отбывания осужденным наказания, а затем — в период годичного срока судимости.
